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FATCA和CRS下的四類金融機(jī)構(gòu)中，存款機(jī)構(gòu)、托管機(jī)構(gòu)和特定保險(xiǎn)公司相對(duì)比較好理解，因?yàn)檫@類金融機(jī)構(gòu)的定義大多都是基于現(xiàn)有銀行、資產(chǎn)托管和保險(xiǎn)等行業(yè)金融監(jiān)管法律規(guī)定。而投資機(jī)構(gòu)卻是一個(gè)全新的、專門為FATCA和CRS下反避稅之目的而設(shè)計(jì)出來的新概念，與通常意義上理解的“投資公司”等有很大區(qū)別。

（一）投資機(jī)構(gòu)的定義

在FATCA和CRS下，美國FATCA政府間協(xié)議（包括模式一和模式二）、美國財(cái)政部FATCA實(shí)施條例和經(jīng)合組織統(tǒng)一報(bào)告標(biāo)準(zhǔn)等都對(duì)投資機(jī)構(gòu)的概念做了規(guī)定。具體包括：

1. FATCA政府間協(xié)議的定義

FATCA政府間協(xié)議之模式一第一條第1 (j) 款和政府間協(xié)議之模式二的第一條第1 (k) 規(guī)定對(duì)投資機(jī)構(gòu)做了定義，規(guī)定了兩類投資機(jī)構(gòu)[1]：

（1） 基于業(yè)務(wù)活動(dòng)的投資機(jī)構(gòu)

基于業(yè)務(wù)活動(dòng)的投資機(jī)構(gòu)是指從事以下一項(xiàng)或者多項(xiàng)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)：

- 買賣貨幣市場(chǎng)工具（支票、票據(jù)、存單、衍生工具等）；

- 外匯交易，匯率、利率和指數(shù)工具交易，可轉(zhuǎn)讓證券交易，或者商品期貨交易；

- 單一和集合類投資組合管理；或

- 代表其他人對(duì)金融資產(chǎn)或資金進(jìn)行投資和管理。

通常來說，只要一個(gè)機(jī)構(gòu)從事了上述一項(xiàng)或者多項(xiàng)活動(dòng)，那么其在FATCA下即可被分類成投資機(jī)構(gòu)。

（2） 被管理的投資機(jī)構(gòu)

被管理的投資機(jī)構(gòu)是指被上述第一類“基于業(yè)務(wù)活動(dòng)的投資機(jī)構(gòu)” 管理的機(jī)構(gòu)。對(duì)于“被管理”(Managed by)的具體含義，政府間協(xié)議并沒有明確，因此在實(shí)踐中，各FATCA伙伴國會(huì)根據(jù)本國的實(shí)際情況做出細(xì)化的規(guī)定。例如，根據(jù)澤西FATCA實(shí)施指引第3.9.2節(jié)就規(guī)定，判定投資機(jī)構(gòu)時(shí)所涉及到的“被管理”是指“被專業(yè)管理”，而下列行政輔助性的管理行為就不屬于FATCA下“被管理”的概念，包括：

- 提供公司秘書服務(wù)；

- 提供注冊(cè)辦公地址服務(wù)；

- 基于公司賬目和記錄準(zhǔn)備財(cái)務(wù)報(bào)告；

- 提供稅務(wù)納稅申報(bào)服務(wù)；

- 提供代理記賬服務(wù)等。

但是如果一個(gè)設(shè)立在澤西島的公司，其公司的董事是由澤西島當(dāng)?shù)氐牧硗庖患医鹑诜��?wù)公司或者信托公司（通常為金融機(jī)構(gòu)）委派，那么這一類公司可以直接將其認(rèn)定為“被管理的投資機(jī)構(gòu)”。在根西島、馬恩島、英屬維爾京群島和開曼群島等離岸金融中心的FATCA實(shí)施指引中都有類似規(guī)定。

2. 美國財(cái)政部FATCA實(shí)施條例和經(jīng)合組織CRS的定義

美國財(cái)政部FATCA實(shí)施條例屬于美國國內(nèi)法律，但是根據(jù)FATCA政府間協(xié)議[2]，F(xiàn)ATCA伙伴國政府可以允許其本國金融機(jī)構(gòu)運(yùn)用FATCA實(shí)施條例中的相關(guān)定義來替代政府間協(xié)議中的定義，只要該適用不會(huì)違背FATCA實(shí)施的宗旨。

美國財(cái)政部FATCA實(shí)施條例第1.1471–5(e)(4)節(jié)對(duì)投資機(jī)構(gòu)做了明確定義。而經(jīng)合組織CRS下對(duì)于投資機(jī)構(gòu)的定義來源于美國財(cái)政部FATCA實(shí)施條例中的規(guī)定，其在《CRS文本釋義》第8節(jié)第15-22段做了詳盡說明。鑒于美國財(cái)政部FATCA實(shí)施條例與經(jīng)合組織CRS下對(duì)于投資機(jī)構(gòu)的定義相同，為方便理解，以下將二者做統(tǒng)一的分析。

在美國財(cái)政部FATCA實(shí)施條例和經(jīng)合組織CRS下，投資機(jī)構(gòu)主要包括三類：

（1） 基于業(yè)務(wù)活動(dòng)的投資機(jī)構(gòu)

基于業(yè)務(wù)活動(dòng)的投資機(jī)構(gòu)是指“主要”從事或者代客戶從事以下一項(xiàng)或者多項(xiàng)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)：

- 買賣貨幣市場(chǎng)工具（支票、票據(jù)、存單、衍生工具等）；

- 外匯交易，匯率、利率和指數(shù)工具交易，可轉(zhuǎn)讓證券交易，或者商品期貨交易；

- 單一和集合類投資組合管理；或者

- 代表其他人對(duì)金融資產(chǎn)或資金進(jìn)行投資和管理。

相比政府間協(xié)議下投資機(jī)構(gòu)的定義，F(xiàn)ATCA實(shí)施條例和CRS下對(duì)于投資機(jī)構(gòu)的定義增加了一項(xiàng)“主要從事”的額外要求。按照美國財(cái)政部以及經(jīng)合組織的解釋，“主要從事”是指近三個(gè)會(huì)計(jì)年度（成立不滿三年的按機(jī)構(gòu)存續(xù)期間計(jì)算）總收入的50%以上來源于從事上述一項(xiàng)或者多項(xiàng)活動(dòng)。

舉例：

ABC投資管理公司的主要業(yè)務(wù)是為客戶提供有關(guān)證券資產(chǎn)（屬于金融資產(chǎn)）投資的專業(yè)咨詢服務(wù)，以及對(duì)證券資產(chǎn)的投資管理服務(wù)（且具有客戶的任意授權(quán)），并且過去三年ABC公司100%的業(yè)務(wù)收入都來源于為客戶提供這兩項(xiàng)服務(wù)。那么ABC公司主要代客戶從事金融資產(chǎn)的投資和管理，因此屬于“基于業(yè)務(wù)活動(dòng)的投資機(jī)構(gòu)”。

（2） 被管理的投資機(jī)構(gòu)

被管理的投資機(jī)構(gòu)是指滿足以下兩個(gè)“測(cè)試”的機(jī)構(gòu)：

測(cè)試一：“收入測(cè)試”(Income Test)

近三個(gè)會(huì)計(jì)年度總收入的50%以上來源于投資、再投資或者買賣金融資產(chǎn)。

測(cè)試二：“被管理測(cè)試”(Managed by Test)

該機(jī)構(gòu)被另外一家金融機(jī)構(gòu)（包括存款機(jī)構(gòu)、托管機(jī)構(gòu)、特定保險(xiǎn)公司或者上述“基于業(yè)務(wù)活動(dòng)的投資機(jī)構(gòu)”）所管理。其中“管理”是指其他金融機(jī)構(gòu)（或者管理機(jī)構(gòu)，“Managing Entity”）直接代表或者通過第三方間接代表被管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行上述第一類“基于業(yè)務(wù)活動(dòng)的投資機(jī)構(gòu)”中所規(guī)定的相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)。

對(duì)于“被管理測(cè)試”的適用，經(jīng)合組織《CRS文本釋義》還額外規(guī)定[3]，如果一個(gè)機(jī)構(gòu)對(duì)于另外一個(gè)機(jī)構(gòu)的的資產(chǎn)管理沒有全部或者部分的任意授權(quán)，那么該“被管理測(cè)試”則無法滿足。如果一個(gè)機(jī)構(gòu)同時(shí)被金融機(jī)構(gòu)、非金融機(jī)構(gòu)或者個(gè)人管理，那么只要管理機(jī)構(gòu)中有一個(gè)機(jī)構(gòu)是存款機(jī)構(gòu)、托管機(jī)構(gòu)、特定保險(xiǎn)公司或者“基于業(yè)務(wù)活動(dòng)的投資機(jī)構(gòu)”，那么該“被管理測(cè)試”即被視為已經(jīng)滿足。

例子：

王總、董總和李總共同出資在A國設(shè)立一個(gè)有限合伙(LLP)基金，專門從事美國證券市場(chǎng)的股權(quán)投資活動(dòng)，除王總、董總和李總外該基金沒有其他的投資人或者投資客戶。該合伙基金過去三年90%以上的收入都來源于股權(quán)投資收入，且受到A國金融機(jī)構(gòu)的專業(yè)管理。那么該基金同時(shí)滿足了“收入測(cè)試”和“被管理測(cè)試”，屬于“被管理的投資機(jī)構(gòu)”。

（3） 為投資目的而設(shè)立的機(jī)構(gòu)

對(duì)于集合投資工具、共同基金、上市基金、股權(quán)私募基金、對(duì)沖基金、風(fēng)險(xiǎn)投資基金、杠桿收購基金或者任何其他類似投資工具，其設(shè)立的目的通常都是為了進(jìn)行金融資產(chǎn)投資、再投資或者買賣，這一類機(jī)構(gòu)可以直接認(rèn)定為投資機(jī)構(gòu)，因?yàn)樗鼈兺ǔ６伎梢詽M足上面兩類投資機(jī)構(gòu)中的一類的條件。

（二）投資機(jī)構(gòu)定義的比較和運(yùn)用

FATCA政府間協(xié)議、美國財(cái)政部FATCA實(shí)施條例和經(jīng)合組織CRS都對(duì)投資機(jī)構(gòu)做了定義，但由于CRS下的規(guī)定是基于FATCA而設(shè)立，其中投資機(jī)構(gòu)的定義與美國財(cái)政部FATCA實(shí)施條例中的定義一致，因此總體上投資機(jī)構(gòu)的定義可區(qū)分為兩大類

由于FATCA下的第一次賬戶信息交換是在2015年9月進(jìn)行，而此時(shí)經(jīng)合組織已經(jīng)發(fā)布了CRS的相關(guān)文件，所以不少已經(jīng)執(zhí)行FATCA政府間協(xié)議模式一的國家在其本國的FATCA實(shí)施法規(guī)和指引中，同時(shí)列式了有關(guān)投資機(jī)構(gòu)的三種定義，允許金融機(jī)構(gòu)根據(jù)自身情況任意選擇使用三種定義中的一種。例如澤西島、根西島、馬恩島、英屬維爾京群島和開曼群島都有類似規(guī)定。

在CRS下，由于全球都適用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，因此不存在選擇其他法律制度下定義的問題。但是值得一提的是，CRS于2016年1月1日在第一批國家和地區(qū)（如澤西島和開曼群島等）開始實(shí)施時(shí)，有關(guān)FATCA下的法規(guī)和指引已經(jīng)成型，并且當(dāng)?shù)氐慕鹑跈C(jī)構(gòu)已經(jīng)按照FATCA（模式一）下的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行了機(jī)構(gòu)身份的認(rèn)定。那么在CRS下，為了減輕金融機(jī)構(gòu)重新進(jìn)行機(jī)構(gòu)身份認(rèn)定帶來的重復(fù)工作，有的國家和地區(qū)就規(guī)定，在CRS下允許金融機(jī)構(gòu)繼續(xù)適用FATCA政府間協(xié)議下有關(guān)“投資機(jī)構(gòu)”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，只要該適用不會(huì)違背CRS下實(shí)施賬戶信息自動(dòng)交換的宗旨。例如澤西島政府2016年10月發(fā)布的CRS實(shí)施指引中就有此類規(guī)定。但是在2017年4月經(jīng)合組織發(fā)布的《CRS問與答》表達(dá)了對(duì)這種做法的反對(duì)意見，并明確FATCA政府間協(xié)議下的“投資機(jī)構(gòu)”定義不可以適用于CRS下對(duì)于機(jī)構(gòu)身份的認(rèn)定，因?yàn)镕ATCA政府間協(xié)議對(duì)于投資機(jī)構(gòu)的規(guī)定并不如美國財(cái)政部FATCA實(shí)施條例以及CRS下的定義規(guī)范，同時(shí)考慮到CRS下的定義與美國財(cái)政部FATCA實(shí)施條例對(duì)于投資機(jī)構(gòu)的定義一致，那么在CRS下，金融機(jī)構(gòu)可以選擇適用CRS或者財(cái)政部FATCA實(shí)施條例的規(guī)定，但是不可以適用FATCA政府間協(xié)議的規(guī)定。

值得注意的是，隨著FATCA與CRS兩套制度在全球的同時(shí)推行，一些CRS參與國和FATCA伙伴國（通常為模式一）在其本國的FATCA和CRS實(shí)施法規(guī)中會(huì)對(duì)“投資機(jī)構(gòu)”的判定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行整合，并按照經(jīng)合組織《CRS實(shí)施手冊(cè)》的建議[5]，將CRS下“投資機(jī)構(gòu)”的定義同時(shí)適用于FATCA和CRS，例如英國即屬如此。